https://mp.weixin.qq.com/s?__biz=MzI5ODEzNDA5NQ==&mid=2649152179&idx=1&sn=5982e37ecdfe9a9d582139649ef09264&chksm=f4b80593c3cf8c85958468ebf4999cad4b04de7bce5fe107a71efe462705a1f2798c3662824e&mpshare=1&scene=1&srcid=&sharer_sharetime=1584531965823&sharer_shareid=7b551852d6c8a093716279dd37260410#rd
点击上面蓝字即可免费订阅+关注!侵权必究;本公号文章已经陆续整理出版,点击查看👉实务好书推荐;我们对夸夸其谈毫无兴趣,只专注“有用”的实务分享!
原创声明
今日推送文章，为文章作者授权本公众号首发原创文章，转载请在公众号醒目位置注明作者及出处。我们将不断创新文章内容，努力提供更多更好的公司法实务干货。转载请直接联系责任编辑。
债务人因破产而解除未履行完毕的合同，可否要求返还已支付的定金？
阅读提示：根据破产法第18条的规定，债务人进入破产程序后，管理人对于未履行完毕的合同具有处置权，首先，管理人可以决定要求对方当事人继续履行合同或单方解除合同，该决定权在一定程度上限制了对方当事人的合同处置权。其次，管理人决定权的对象，是双方均未履行完毕的合同。实践中，更为常见的问题是，当管理人决定解除合同后，可否要求对方当事人返还已支付的定金呢？本文将通过最高院的一则案例揭晓答案。
债务人因资不抵债被申请进入破产程序后，管理人虽然有权以进入破产程序为由解除双方均未履行完毕的合同，但是无权要求相对方返还已支付的定金。
一、2001年11月22日，旺达公司与武锅公司签订《锅炉采购合同》，约定旺达公司向武锅公司采购两台锅炉，总价1536万元；付款方式为合同签订时30%的预付款作为定金，设备投料后一周支付30%的投料款，到货后支付30%的到货款，剩余10%作为质保金。
二、此后，旺达公司向武锅公司支付了30%的定金460.83万元；后因旺达公司建设小型发电厂的项目未能获得政府审批，不再需要采购锅炉，故与武锅公司协商解除合同，但一直未能达成一致意见，武锅公司虽没有交付锅炉，但为生产锅炉做了前期工作。
三、2013年11月29日，常州中院以旺达公司不能清偿到期债务，明显缺乏清偿能力为由，裁定对旺达公司进行破产清算；同时指定金牌律师事务所为破产管理人。
四、进入破产程序后，管理人在2个月内并未通知武锅公司继续履行合同，并以合同以解除为由要求返还460.83万元的定金；武锅公司则不同意解除合同，并认为即使解除合同，已付的460.83万元的定金也不应当退还。
五、本案经常州中院一审认为，合同解除，460.83万元定金退还；武锅公司不服诉至江苏高院，认为合同解除，总价款20%的定金不予退还，10%的货款退还；最后，管理人向最高院申诉，最终裁定认可了江苏高院的裁判结果。
败诉原因
**本案的争议焦点是，债务人因进入破产程序而解除正在履行的合同，可否要求返还已支付的定金。**本案的一审法院认为，旺达公司被其债权人申请进入破产清算程序而导致合同解除，不宜适用定金罚则，故可要求返还定金；而二审及再审法院则认为，旺达公司进入破产程序既不属于不可抗力也不属于意外事件，应当适用定金罚则，故不得主张返还已支付的定金。笔者赞成二审及再审法院的观点。理由如下：
**第一，旺达公司已支付的30%的预付款，虽然约定全部为定金。**但是，依据《担保法》第九十一条的规定，定金但不得超过主合同标的额的百分之二十。故有法律效力的定金数额应为总价款1536万元的20%，即307.2万元。对于另外10%的货款，因合同解除应当返还。
**第二，依据担保法司法解释第一百二十二条的规定，只有不可抗力或意外事件的发生可免于定金罚则。**法律之所以规定不可抗力或意外事件可以免除定金罚则，是因为前述两种情形均不是因为合同各方的违约、过错或过失所造成的，依据公平原则不适用定金罚则。而债务人进入破产程序，是由于债务人自身经营不善所导致的，不能将合同违约的责任归责于债权人。本案中，旺达公司进入破产程序属于在经营中可预见的经营风险，不属于不可抗力或意外事件的范围，因此不能免于定金罚则。
第三，合同解除的原因是因旺达公司自身经营不善而无法履行买方义务，符合《担保法》第八十九条“给付定金的一方不履行约定的债务”的情形，故旺达公司对于已支付的定金307.2万元无权请求武锅公司返还。
北京云亭律师事务所唐青林律师、李舒律师的专业律师团队办理和分析过大量本文涉及的法律问题，有丰富的实践经验。大量办案同时还总结办案经验出版了《云亭法律实务书系》，本文摘自该书系。该书系的作者全部是北京云亭律师事务所战斗在第一线的专业律师，具有深厚理论功底和丰富实践经验。该书系的选题和写作体例，均以实际发生的案例分析为主，力图从实践需要出发，为实践中经常遇到的疑难复杂法律问题，寻求最直接的解决方案。